Si una empresa quiere contratar a una persona extranjera que no tiene autorización para trabajar en España, no basta con ofrecerle un empleo. La autorización inicial de residencia temporal y trabajo por cuenta ajena exige acreditar requisitos laborales, administrativos y, como regla general, la situación nacional de empleo.
La solicitud inicial la presenta el empleador mediante el modelo EX-03; la Administración dispone, con carácter general, de tres meses para resolver. Si se concede para una contratación desde el extranjero, aún serán necesarios el visado, la entrada legal y el alta en la Seguridad Social.
¿qué es la autorización de residencia y trabajo por cuenta ajena?
Es el permiso que permite a una persona extranjera mayor de 16 años residir en España y trabajar para una empresa o empleador. El procedimiento ordinario de autorización inicial está pensado, principalmente, para la contratación desde el extranjero de nacionales de terceros países a quienes no resulte aplicable el régimen de libre circulación de la Unión Europea.
¿puede conseguir el permiso si ya estoy en españa en situación irregular?
No mediante esta vía ordinaria por el simple hecho de disponer de una oferta de trabajo. Si la persona se encuentra en situación irregular, deben estudiarse otras posibles autorizaciones, como las previstas por circunstancias excepcionales, siempre que se acrediten sus requisitos. Si reside legalmente en España, puede resultar procedente una modificación de su autorización. Son procedimientos diferentes y no conviene confundirlos.
¿cuáles son los requisitos para el trabajador y para la empresa?
La persona trabajadora debe cumplir las condiciones de admisión y ausencia de prohibiciones aplicables, así como disponer de la capacitación o cualificación exigida para la profesión, cuando corresponda. La empresa debe estar inscrita en la Seguridad Social, al corriente de sus obligaciones tributarias y con la Seguridad Social, y acreditar medios económicos, materiales o personales suficientes para cumplir el contrato.
Además, se requiere un contrato firmado por ambas partes, con actividad continuada durante la vigencia de la autorización y condiciones ajustadas al Estatuto de los Trabajadores y al convenio colectivo aplicable. Su fecha de inicio debe quedar condicionada a que la autorización adquiera eficacia.
¿SE ADMITE UN CONTRATO A TIEMPO PARCIAL?
Sí, pero con una condición relevante: la retribución total prevista debe alcanzar, como mínimo, el salario mínimo interprofesional correspondiente a jornada completa, calculado en cómputo anual, aunque la jornada contratada sea parcial. También deben respetarse las exigencias salariales y laborales del convenio colectivo. No toda oferta laboral permite obtener esta autorización.
¿QUÉ SIGNIFICA QUE SE COMPRUEBA LA SITUACIÓN NACIONAL DE EMPLEO?
Como regla general, se verifica si el puesto puede cubrirse con personas ya disponibles en el mercado laboral español. La contratación puede resultar viable, por ejemplo, si la ocupación figura en el catálogo de difícil cobertura o si la empresa acredita, a través del Servicio Público de Empleo, la dificultad de cubrir la vacante. Para este último supuesto, el Reglamento establece una gestión de la oferta durante ocho días y la posterior valoración de sus resultados.
Existen excepciones legales y derivadas de convenios internacionales, entre ellas determinados supuestos del artículo 40 de la Ley Orgánica 4/2000. Por ello, la necesidad de realizar esta comprobación debe valorarse antes de iniciar el expediente.
¿QUIÉN SOLICITA EL PERMISO Y DÓNDE SE PRESENTA?
La solicitud inicial corresponde al empleador, directamente o mediante representación válida. Se presenta mediante el modelo EX-03 ante el órgano competente por razón de la ubicación del centro de trabajo, con posibilidad de tramitación electrónica a través de la plataforma Mercurio. En determinados territorios pueden existir competencias autonómicas en materia de autorización inicial de trabajo.
¿QUÉ DOCUMENTACIÓN SE NECESITA PARA SOLICITARLO?
La documentación habitual comprende el modelo EX-03, copia completa del pasaporte en vigor, contrato firmado, identificación y representación de la empresa, acreditación de solvencia y, cuando proceda, titulaciones, documentos sobre la situación nacional de empleo y justificación de la excepción aplicable. Los documentos públicos extranjeros pueden requerir legalización o apostilla y traducción jurada.
La lista concreta depende de la actividad, del empleador y de la situación de la persona contratada. Comprobarla antes de presentar la solicitud ayuda a evitar requerimientos y demoras.
¿CUÁNTO TARDA LA AUTORIZACIÓN Y CUÁNDO SE PUEDE EMPEZAR A TRABAJAR?
El plazo máximo ordinario para resolver y notificar la solicitud inicial es de tres meses, sin perjuicio de las suspensiones legalmente previstas. Si transcurre sin resolución notificada, el silencio administrativo es desestimatorio. No significa que deba abandonarse el seguimiento del expediente.
Cuando la contratación se realiza desde el extranjero, tras la concesión la persona trabajadora dispone, con carácter general, de un mes desde la notificación al empleador para solicitar el visado. Una vez obtenido, debe entrar legalmente en España dentro de su vigencia y ser dada de alta en la Seguridad Social en los tres meses siguientes a la entrada. El alta es determinante para que la autorización inicial produzca efectos. Si la autorización dura más de seis meses, debe solicitarse la tarjeta de identidad de extranjero (TIE) en el mes siguiente al alta.
¿CUÁNTO DURA EL PERMISO INICIAL Y PUEDO CAMBIAR DE EMPRESA?
La autorización inicial dura lo que dure la actividad autorizada, con un máximo de un año. Por regla general, se limita a una comunidad autónoma y una ocupación, con las excepciones legales pertinentes. Transcurridos tres meses de vigencia puede cambiarse de empleador dentro de la misma ocupación, con la comunicación exigida a Extranjería. También se regulan cambios anticipados en determinados supuestos, como incumplimientos graves del empleador o circunstancias sobrevenidas.
¿CON EL PERMISO POR CUENTA AJENA SE PUEDE TRABAJAR COMO AUTÓNOMO?
El Reglamento admite compatibilizar la actividad por cuenta ajena con una actividad por cuenta propia durante la vigencia de la autorización inicial, siempre que la primera sea la actividad principal. Si la actividad por cuenta ajena se extingue de forma sobrevenida por motivos ajenos a la voluntad de la persona extranjera, existe una obligación específica de comunicación a Extranjería. Conviene revisar las circunstancias antes de iniciar o mantener ambas actividades.
¿CUÁNDO SE RENUEVA EL PERMISO DE RESIDENCIA Y TRABAJO?
La renovación debe solicitarse durante los dos meses anteriores al vencimiento. También puede presentarse en los tres meses posteriores, aunque ello puede dar lugar a un procedimiento sancionador. La presentación dentro de esos periodos prorroga la validez de la autorización anterior hasta que se resuelva el procedimiento. La renovación puede ser posible, según el caso, si se mantiene el empleo o si concurren otros supuestos previstos reglamentariamente.
La regla general es que la autorización renovada dure cuatro años y habilite para trabajar por cuenta ajena y propia en toda España; existe una excepción cuando la autorización inicial tuvo duración inferior a un año, en cuyo caso la renovación puede quedar limitada a la duración de la actividad, con un máximo de un año. A diferencia de la solicitud inicial, el silencio administrativo de la renovación es estimatorio tras tres meses sin resolución expresa.
¿QUÉ ERRORES CONVIENE EVITAR ANTES DE PRESENTAR LA SOLICITUD?
Los más habituales son confundir una oferta de empleo con un permiso concedido, utilizar un contrato que no cumple las exigencias salariales, no justificar la situación nacional de empleo o sus excepciones, aportar pruebas insuficientes de solvencia y pasar por alto los plazos de visado o alta. Una revisión previa del expediente permite detectar estos problemas, aunque no garantiza una resolución favorable.
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Departamento Jurídico – Abogados de Extranjería – GAMO Asesoramiento Legal S.L.
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